地铁断腿案再审受害人有过失应过失相抵

　　☆案情☆吴华林在北京地铁南礼士路站赶乘列车，见列车进站疾跑至站台，无法收步，跌入地铁站台下。列车刹车不及，将吴华林的两腿几乎齐根轧掉。吴华林向法院起诉，要求赔偿，几经反复，获得赔偿80万元，其中包括精神损害赔偿金30万元。吴华林在购置了假肢和必备用具后，再次起诉北京市地铁公司，索要已经发生以及后续发生的辅助器材费用和护理费等178万元。在此期间，检察机关对法院已经发生法律效力的前终审判决提出抗诉，认为终审判决在适用法律上确有错误，提请人民法院依法再审。法院对该案进行了再审，目前还没有结果。

　　★点评★吴华林不慎身受重伤，值得同情。已经公布征求意见的“侵权责任法”第七十三条规定，“从事高空、高压、地下挖掘活动，使用高速轨道运输工具造成他人损害的，经营人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意或者不可抗力造成的除外。被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营人的责任。”地铁是高速轨道运输工具，应当适用无过错责任原则。但是，该条规定，即使是在适用无过错责任原则的情况下，经营者能够证明损害是由受害人的故意或者不可抗力造成的，应当免除经营者的侵权责任；被侵权人对损害的发生有过失的，可以减轻经营人的责任。这样的规定是正确的。即使在无过错责任原则情况下，侵权人承担侵权责任自然无过错要件的要求，但受害人自身对损害的发生也有过错，包括故意和过失，当然要引起相应的法律后果，那就是：故意者，免除经营人的责任；过失者，实行过失相抵，减轻经营人的责任。这才是公平的。地铁是公益事业，承担的是社会的职责，一味地要求地铁承担过重的责任，难说不是对公众利益的损害。

　　医学教授惨死北大医院放手实习医生独诊不合法

　　☆案情☆2005年12月，北京大学医学教授熊卓为因为长期伏案导致腰椎出现轻度滑脱，北大医院骨科主任李淳德诊断需要尽快手术，很快就会恢复健康。术后，熊卓为并没有像医生说的那样很快恢复，病情反而突然严重。2006年1月31日，术后第7天，北大医院宣布，熊卓为因发生术后并发症肺栓塞，抢救无效死亡。病历记录记载，熊的肋骨折断了3根，心脏、肝脏全都破了；负责观察、诊疗、抢救的3位主治医生都是没有行医资格的北大医学院的在校学生，且病历还有多处涂改。2009年此事被披露，卫生部已责成北京市卫生局对此进行认真调查，核清事实，提出处理意见，并及时向社会公布。事件引起争议的一个焦点，便是“医学生或实习医生的行为是不是非法行医”。

　　★点评★这个案件有两点可以肯定：第一，符合一定条件的医学生或实习医生参加医疗活动肯定是合法的。医学生和实习医生的情况比较特殊，他们在临床指导教师和指导医生的监督、指导下，可以为患者提供相应的临床诊疗服务。医学生是未来的医务工作者，在后期的学习阶段是必须进入到临床实习这个环节的。这是培养医生所必须的。第二，完全放手让医学生或者实习医生独立进行医疗活动肯定是不合法的，没有临床指导教师或者指导医生的监督指导，医学生或者实习医生不能独立行医。医院完全放手让医学生或者实习医生独立进行诊疗活动，违背卫生管理法律、法规、规章、规范的规定，造成患者损害，构成医疗损害责任，医疗机构应当承担侵权责任。

　　因追星报道成被告法院判媒体无责并无不妥

　　☆案情☆杨丽娟的父亲杨勤冀为圆女儿的追星梦，于2007年3月26日在香港跳海自杀。4月12日，南方某报刊登《你不会懂得我伤悲———杨丽娟事件观察》一文，对事件进行深度报道。2008年3月10日，杨丽娟和母亲陶菊英将该报诉至广州越秀区人民法院，认为该报道侵犯了她们的名誉权，索赔30万元精神损害抚慰金。越秀区法院驳回杨丽娟母女的全部诉讼请求。杨丽娟母女上诉至广州市中级人民法院。广州中院审理认为，杨丽娟一家曾多次主动联系、接受众多媒体采访，属于自愿型公众人物，自然派生出公众知情权。报纸发表涉讼文章的目的是为了揭示追星事件的成因，引导公众对追星事件有真实了解和客观认识，尽管涉及隐私问题，但与社会公众关注的社会事件相联系，不存在侵权的主观过错，故维持原判。

　　★点评★杨丽娟母女坚持不懈，主张追究报纸的侵权责任，维权精神可嘉，但确实无法实现。本案的关键之处在于对隐私权如何保护。诚然，每一个人的隐私权都是神圣的，都必须依法予以保护。但是，当隐私权等人格权涉及公共利益或者公众知情权的时候，隐私权就要退让，以保证公共利益和公众知情权的实现。杨丽娟追星，父亲身亡，均为公众所关心，媒体为保障公众知情权而作此报道和评论，并无过错。判决认定杨丽娟是自愿型公众人物，概念虽有些拗口，但有实际道理，并无不妥，母女二人虽不尽意，但应服从。

　　赵本山打形象权官司如不撤诉新人格权或确立

　　☆案情☆沈阳现代耳鼻喉医院在医疗广告中，未经本人同意，擅自使用著名笑星赵本山和小沈阳的动画形象，两个动画形象还绘声绘色地用上了春晚小品《不差钱》的方言和表演。2009年8月，赵本山将在电视台播出该广告的沈阳现代医院起诉到沈阳市沈河区人民法院，要求赔偿310万元损失。10月，沈阳现代医院与本山传媒集团就纠纷和解，赵本山从沈河区法院撤诉。

　　★点评★选择本案，并非考虑名人因素，而是在意赵本山诉讼所选择的诉因。尽管原告起诉的是侵害肖像权纠纷，但是其主张的实际诉因是形象权。侵权人所侵害的是权利人以面部形象为基本内容的肖像，认定为侵害肖像权没有问题，但如果使用没有面部形象的人的其他形象，例如非法利用他人的手、脚、后背形象，或者面部并非主要内容的人的形象，例如表演他人的形体动作，能够认定为侵害肖像权吗？显然不行！那么，人的形象就没有办法保护，就得放任他人侵权。因此，形象权应当是一个人格权。人格权是一个发展中的权利，不受法定主义约束，没有法律规定照样可以确认一个已经成熟的人格权。历史上新的人格权都是这样确立的。因此，倒对本山大叔撤诉有些遗憾：如果不撤诉，法院会不会判出一个形象权来呢？那才是维权的大喜之事。

　　博士遭雷击身亡侵权责任法并非万能

　　☆案情☆2009年6月13日，陈先生与其妻魏博士及其他3位同事攀爬箭扣长城。在箭扣长城“鹰飞倒仰”处遭遇雷电，陈先生与魏博士遭雷击后坠崖不幸身亡。陈、魏之父母认为，对长城负有管护责任的箭扣长城所在地村委会和卖票经营的生态观光园在事实上已经将箭扣长城作为旅游景点实际经营，故村委会和生态观光园应负有安全保障义务，应该为园内设施安装避雷设备等，但没有履行此义务，对两名受害人的死亡具有重大过错，要求赔偿死亡赔偿金等共计60万元。观光园则称有合法登记手续，在其门票和观光园各路口均设有禁止攀爬长城的提示，长城是国家文物，村委会无权安装避雷设备及防护设施，两死者的死因与被告无关。北京市怀柔区人民法院审理认为，被告在观光园内尽到了提示义务，受害人的死亡与二被告行为之间无因果关系，于2009年11月26日判决驳回原告的诉讼请求。

　　★点评★受害人不幸遭雷击死亡，值得同情。但是，凡是有损失都要找法院，让法院判决有关单位和有关人承担侵权责任，恐怕不行。侵权责任法首先是侵权的法，其次是责任的法。只有构成侵权才能够承担责任，没有侵权，当然就没有侵权责任。这个法律就是解决这个问题的。尽管权利受到损害，但不符合侵权责任法的规定，那就不是侵权行为，也就无法承担侵权责任。本案的判决结果，对于原告是一悲，但对于社会却不一定，因为本案告诉大家，一是野外旅游须倍加小心，二是侵权责任法对于损害救济并非万能。

　　祖父母探视权获支持虽可喜却曝法律适用不一

　　☆案情☆原告两位老人是夫妻，其子张某与被告王某结婚后生一子，后张某因病去世。2008年，王某再婚，儿子一直跟王某共同生活。王某因遗产继承问题曾起诉二原告，双方产生矛盾。王某不满，为了不让两位老人找到他们的孙子，多次为儿子变换幼儿园，拒绝两位老人探望。两原告无奈向法院起诉，要求有随时探视自己孙子的权利。山东省济宁市市中区人民法院认为，两原告要求探望孙子并不影响孩子的身心健康，与我国婚姻法的精神相一致，是探视权的主体，否则有悖于公序良俗，故判决两位老人每月于休息日探视孙子一次，每次不超过12小时。王某对此判决不服提出上诉，二审判决驳回上诉，维持原判。

　　★点评★选择两位老人的案件进行点评，是因为在我2002年点评的案件中，有一件就是“爷爷无权探望孙子”案，法院判决爷爷奶奶主张对孙子的探望权违反了婚姻法“只有离婚后不直接抚养子女的父或母才有探望权”的规定，侵害了原告的监护权。我对这个判决感到气愤。这次，两位老人主张探望权，最终获得法院一二审判决的支持，真的是一件可喜之事！高兴之余，想到一个问题，就同样的一个法律问题，就同样的一个法律规定，两个法院作出完全不同的判断和理解，究竟孰是孰非？看来，只有对法律进行统一理解和解释，才能够保证法律的统一适用。对此，大概还要做更多的工作。否则，爷爷奶奶在不同的法院主张对孙子的探望权，就会有不同的判决结果，维权的结果就会有悲有喜。本报记者 袁定波