资深律师建议最高法应建“涉鼠”民事赔偿制度

　　目前中国现行法律虽然对“老鼠仓”有所提及，但对老鼠仓行为的处罚并非很细化，主要由证监会依据具体情况决定。

　　北京问天律师事务所张远忠律师对《金证券》记者表示，和美国针对老鼠仓的处罚力度相比，中国基金行业对于“老鼠仓”处罚力度微不足道。美国法律中，对于老鼠仓的举证采取“举证责任倒置”，基金持有人的维权之路不像中国基金持有人这么辛苦。

　　违法成本低威慑不足

　　张远忠表示，目前国内法律体系对“老鼠仓”惩戒规定几经完善，具体法律法规有这么几条。

　　《证券法》第二百零二条规定：“没收违法所得，并处以违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足三万元的，处以三万元以上六十万元以下的罚款。”与动辄上百万、上千万的非法盈利比，如此罚款，无法有效遏制“老鼠”作案。

　　在涉及“老鼠仓”的刑罚方面，2009年出台的《刑法修正案(七)》中，将老鼠仓行为上升到刑法上，并按内幕交易罪处罚。根据此法，“老鼠仓”行为将视情节的轻重判罚，最高应判处十年以下的有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚金。

　　张远忠对《金证券》记者表示，根据最高人民法院的司法解释，目前人民法院只受理虚假陈诉的民事赔偿诉讼，不受理内幕交易、操纵证券市场的民事赔偿。因此，基金持有人的民事权利无法得到保障。

　　民事赔偿还是“空白”

　　“提高老鼠仓犯罪成本的惩戒措施——追究民事责任，在沪深证券市场则更显不足，甚至可以说还是空白。”张远忠认为，我国的立法迄今对老鼠仓行为主体应承担的民事责任没有具体规定，因此，只能依据《证券投资基金法》对老鼠仓行为来判定：它是一种侵权行为。

　　张远忠告诉《金证券》记者，在《民法通则》中，对侵权行为采用的是过错责任归责原则，并且诉讼中依据“谁主张谁举证”的举证原则。

　　张远忠认为，尽管我国在不断加强对基金业的监管，并且已出台了《刑法修正案》来制约“老鼠仓”行为，但这些措施和惩戒力度却还远不能达到震慑并遏制“老鼠仓”的程度。因此，法律还要完善，加大对于“老鼠仓”的惩戒力度，及对基金公司的连带责任。

　　改变“谁主张谁举证”

　　张远忠认为，在惩戒老鼠仓方面，美国的法律值得借鉴。

　　据了解，在美国，老鼠仓行为不但是经济犯罪，更是严重刑事犯罪。老鼠仓行为主体不光要被禁止从业，还要面临最高20年的牢狱之灾。而中国目前对于老鼠仓的刑事责任上，对涉鼠责任人的法律追究的最高刑期是10年，比美国少了一半。

　　他对《金证券》记者指出，美国法律中，如果美国证监会推定基金公司有过错，那么基金公司想推脱就必需举证自己无过错，即“举证责任倒置”。而国内的法律是“谁主张谁举证”，这对普通投资者来说难于上青天。

　　张远忠呼吁，国内法律应提高对老鼠仓刑事责任的判罚力度；同时，最高人民法院尽早建立对涉及“老鼠仓”行为的民事赔偿制度，支持投资者获得民事赔偿。这样，才能切实保护众多基金持有人的利益，维护这个市场的根基。