"奇葩"考题有法可依:救女友不救母亲构成不作为犯罪

　　法制晚报讯(记者 纪欣)19-20日两天，2015年国家司法考试在各地举行，这是国家统一司法考试以来的第14次考试。明晚20时，司法部将向社会公布考试答案。

　　由于本次考试中出现了“母亲女友先救谁”的“神题”，而被考生们大呼“奇葩”。《法制晚报》记者梳理本次司法考试试卷后发现，很多题目都紧贴社会热点事件，如荆州电梯吞人、丈夫签字拒绝手术致孕妇死亡、外籍女长城上撞死老太……

　　这些出现在“天下第一考”中的试题中究竟是否算得上“奇葩”？法晚记者特别邀请了多位法学教授，解读试题，并给出专家版司考答案。

　　甲在A银行办理了一张可异地跨行存取款的银行卡，并曾用该银行卡在A银行一台自动取款机上取款。甲取款数日后，发现该卡内的全部存款被人在异地B银行的自动取款机上取走。后查明：甲在A银行取款前一天，某盗卡团伙已在该自动取款机上安装了摄像和读卡装置(一周后被发现)；甲对该卡和密码一直妥善保管，也从未委托他人使用。关于甲的存款损失，下列哪一说法是正确的？

　　A。自行承担部分损失

　　B。有权要求A银行赔偿

　　C。有权要求A银行和B银行赔偿

　　D。只能要求复制盗刷银行卡的罪犯赔偿

　　答案：B

　　中国社科院法学研究所民法室副主任谢鸿飞研究员：对于司法考试考生来讲，并不是法条熟透于心就可万事大吉。因为生活事实是否符合法律规定，往往需要经过复杂的判断。

　　在法律上，银行有保护储户存款安全的义务，但银行赔偿储户损失的前提是有过错。本题设定的条件包括异地取款、安装摄像和读卡装置、一周后被发现等信息。按照一般社会观念，可以认定银行有过错，应当承担赔偿责任。

　　●吃荔枝达醉酒标准 不构成危险驾驶罪

　　下列哪一行为应以危险驾驶罪论处？

　　A。醉酒驾驶机动车，误将红灯看成绿灯，撞死2名行人

　　B。吸毒后驾驶机动车，未造成人员伤亡，但危及交通安全

　　C。在驾驶汽车前吃了大量荔枝，被交警以呼气式酒精检测仪测试到酒精含量达到醉酒程度

　　D。将汽车误停在大型商场地下固定卸货车位，后在醉酒时将汽车从地下三层开到地下一层的停车位

　　答案：A

　　北京师范大学刑事法律科学研究院彭新林副教授：目前有关方面对“毒驾”入刑的认识尚不一致。由于目前毒驾尚未入刑，不符合危险驾驶罪的罪状，所以答案B是不正确的。

　　前段时间，网上一直流传着“开车前吃荔枝，司机会被酒精检测仪测试为酒驾”的传闻。驾驶前吃荔枝虽然可能达到酒精含量标准，但并不符合“因饮酒而完全丧失或者部分丧失个人意志”，因此不应以危险驾驶罪论处，C也是不正确的。

　　对于选项D来说，停车场并非一般法律意义上的道路，所以亦不构成危险驾驶罪。

　　选项A中行为人的醉酒驾驶机动车的行为符合危险驾驶罪的构成要件，因此答案是A。

　　●红包里放假币 构成使用假币罪

　　下列哪一行为不成立使用假币罪(不考虑数额)？

　　A。用假币缴纳罚款

　　B。用假币兑换外币

　　C。在朋友结婚时，将假币塞进红包送给朋友

　　D。与网友见面时，显示假币以证明经济实力

　　答案：D

　　彭新林副教授：使用假币罪中的使用是指将假币取代真币在经济交易中运用，即用于流通，如正常的买卖活动，也有的用作赌资非法活动。

　　朋友结婚塞假币入红包作礼金、用假币兑换外币、用假币缴纳罚款，都是对假币的使用流通行为，并且行为人主观上明知是伪造的货币，应构成使用假币罪(不考虑数额)。

　　与网友见面显示假币以证明经济实力，不属于使用假币罪中的“使用”行为，不构成使用假币罪。

　　●外籍人撞伤国人 可选第三国法律

　　甲国游客杰克于2015年6月在北京旅游时因过失导致北京居民孙某受重伤。现孙某在北京以杰克为被告提起侵权之诉。关于该侵权纠纷的法律适用，下列哪一选项是正确的？

　　A。因侵权行为发生在中国，应直接适用中国法

　　B。如当事人在开庭前协议选择适用乙国法，应予支持，但当事人应向法院提供乙国法的内容

　　C。因本案仅与中国、甲国有实际联系，当事人只能在中国法与甲国法中进行选择

　　D。应在中国法与甲国法中选择适用更有利于孙某的法律

　　答案：B

　　中国政法大学齐湘泉教授：这个题目主要考的是涉外侵权案件的法律适用问题。

　　选项A，直接适用中国法，指的是中国的实体法，而涉外事件发生后并不直接适用于实体法，所以第一个选项是不对的。

　　选项C和立法精神不一致，所以也是错的。

　　根据我国涉外侵权法律适用的规定，侵权行为发生后，我国允许当事人选择适用的法律。同时规定，选择的时间是在法院一审辩论终结前。因此，答案B是正确的。

　　●商场电梯伤人 商家、厂家同担责

　　某商场使用了由东方电梯厂生产、亚林公司销售的自动扶梯。某日营业时间，自动扶梯突然逆向运行，造成顾客王某、栗某和商场职工薛某受伤，其中栗某受重伤，经治疗半身瘫痪，数次自杀未遂。现查明，该型号自动扶梯在全国已多次发生相同问题，但电梯厂均通过更换零部件、维修进行处理，并未停止生产和销售。关于赔偿主体及赔偿责任，下列选项正确的是：

　　A。顾客王某、栗某有权请求商场承担赔偿责任

　　B。受害人有权请求电梯厂和亚林公司承担赔偿责任

　　C。电梯厂和亚林公司承担连带赔偿责任

　　D。商场和电梯厂承担按份赔偿责任

　　答案：A、B

　　谢鸿飞研究员：商场对顾客的人身安全虽然有法定的保障义务，但商场本身对电梯没有检修能力，如果没有题目中的“全国已多次发生相同问题”，商场是否有过错就很难判断。

　　比如商场新购的一台名牌扶梯产品出了问题，导致顾客受伤。正因为此，法律如何保障其适用的确定性，才是多年来纠缠法学家的疑难问题。

　　从法理和立法上说，C是不真正连带责任，但司法实践一般认定为是连带责任了。因此，选项AB是正确的。

　　●救女友不救母亲 构成不作为犯罪

　　关于不作为犯罪，下列哪些选项是正确的？

　　A。儿童在公共游泳池溺水时，其父甲、救生员乙均故意不救助。甲、乙均成立不作为犯罪

　　B。在离婚诉讼期间，丈夫误认为自己无义务救助落水的妻子，致妻子溺水身亡的，成立过失的不作为犯罪

　　C。甲在火灾之际，能救出母亲，但为救出女友而未救出母亲。如无排除犯罪的事由，甲构成不作为犯罪

　　D。甲向乙的咖啡投毒，看到乙喝了几口后将咖啡递给丙，因担心罪行败露，甲未阻止丙喝咖啡，导致乙、丙均死亡。甲对乙是作为犯罪，对丙是不作为犯罪

　　答案：C

　　彭新林副教授：针对这一题，答案究竟是B或C，目前在学界尚存在争议。我认为选项C正确，甲对他母亲有法律上的救助义务，也有能力救助，但没有救助，所以理论上成立不作为犯罪。

　　甲对女友只有道义上而没有法律上的救助义务，如果先救其母，女友死亡的，不构成犯罪。

　　换一种情况，如果是老婆或者母亲，都有救助义务，那么先救谁都没关系，都不构成犯罪。

　　有一种观点说，两人生命是平等的，救谁死谁都不构成犯罪。对此，我持保留态度。因为，两人生命等价与是否构成不作为犯罪不存在必然的联系和因果关系。

　　9月19日至20日两天，2015年国家司法考试在各地举行。据悉，今年报名参加国家司法考试的人数再创新高，为48.8万余人，比去年增加了3.2万余人。

　　全国31个省(区、市)及香港特别行政区、澳门特别行政区共设考区247个、考点443个、考场16463个。

　　根据司法部发布的第154号公告，司法部将于9月24日晚20时公布考试试题参考答案。

　　凡对试题参考答案有异议的，可于明晚20时至9月28日24时登录司法部网站，在“2015年国家司法考试试题参考答案异议专区”提出意见并说明理由。

　　司法部组织专人汇总情况，整理意见，提交“试题参考答案审查专家组”研究论证。经“试题参考答案审查专家组”论证的参考答案为试卷评阅依据。

　　本版文/记者 纪欣