《关东大先生》涉嫌剽窃事件调查:抄袭还是独创(4)

　　著作权法怎么说？

　　《中华人民共和国著作权法》等法律法规规定，剽窃他人作品属侵权行为。“然而，这些法规都未明确‘剽窃’的构成要件和判断标准。”中央民族大学法学院教授张步峰认为，文学作品是主观创作的产物，深化、细化和个性化到何种程度才算“独创”很难辨别。在目前的司法实践中，法官的自由裁量权很大。

　　中国政法大学知识产权法研究所博士生导师、无形资产管理研究中心主任冯晓青教授说，对剽窃的认定，一看两部作品发表的时间顺序，二看它们是否存在实质性相似，三看涉嫌剽窃者是否能充分证明其从未接触过“原著”。

　　冯晓青认为，在一些公有领域资源中，的确可能出现巧合。比如言情小说的“第三者插足”、侦探小说的“美人计”等都是常用情节和手段。“但在认定剽窃与否时，‘作品因为包含了公有领域资源内容而必然不侵权’的推理是不全面的，关键看被告在利用公有领域资源创作时是否具有独创性。”他建议，除考虑我国相关法律法规外，可参考专业主管部门对“剽窃”的认定标准，或请具备资格的第三方作出鉴定结论。

　　据记者核实，国家版权局版权管理司对“剽窃”曾有明确认定(版权司【1999】第6号)：“剽窃指将他人作品或作品片段窃为己有。分‘低级剽窃’和‘高级剽窃’两种形式，前者指‘原封不动复制他人作品’，认定较容易；后者指‘改头换面后将他人独创成分窃为己有’，需经认真辨别甚至专家鉴定后方能认定。”

　　国家版权局版权司还认为，利用他人创作的电视剧本中原创的情节、内容，经改头换面后当作自己独创的电视剧本，是著作权执法中常见的高级剽窃。“不论是否存在主观故意，也不论是全部抄袭还是部分抄袭，均应认定为剽窃。”

　　“这表明，‘只有逐字逐句抄袭他人作品才构成剽窃’的认识有误。”北京诺恒律师事务所律师贺小龙等法律界人士认为，两部作品，如果故事主副线有一两条相同、剧情一两集相似可能是巧合，但十几条都相同、几十集都相似不大可能是巧合。“修改权和保护作品完整权是原著作者的重要权利，作品内容、文体结构、句法与句式等一系列写作要素，都是认定独创性的标准，仅改动其中几个要素并不能改变剽窃的本质。”

　　张步峰等专家建议，对“剽窃”案件，先前类似案例的判决也可作为参考标准。“2005年北京市高院审结的震动全国的‘郭敬明涉嫌剽窃案’便是经典案例。”

　　(记者周宁)